Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Приказ о назначении генерального директора ООО — основные нюансы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Шаг 3. Заявление для ФНС и ЕГРЮЛ
Следующий шаг после принятия решения об увольнении руководителя и решения кадровых вопросов – уведомление налоговой службы. Аналогичные данные об изменениях должны быть зарегистрированы в ЕГРЮЛ и отражены в уставе ООО. Для этого уполномоченное лицо заполняет заявление по форме Р13014, которое подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Графы для заполнения:
- титульная страница 001 – данные об обществе с ограниченной ответственностью;
- лист И – первый экземпляр – информация об увольняемом сувбъекте, 2 экземпляр – об вновь назначенном;
- лист П – идентифицирующие данные заявителя и его подпись, проставленная в присутствии нотариуса или представителя ФНС.
Порядок принятия решения о назначении директора
Процедура назначения директора носит официальный характер — в противном случае действия новоизбранного руководителя можно будет признать недействительными. Фактически директора принимают на работу так же, как и любого другого сотрудника предприятия. Единственное отличие в том, что приказ о назначении директора подписывать некому, поэтому необходимо использовать общепринятый порядок действий.
Если Общество имеет два и более учредителей, тогда директор назначается только на общем собрании учредителей. Протокол с такого собрания считается основным документом, который подтверждает полномочия назначенного директора.
Для начало выдвигаются кандидатуры на должность директора, в их число могут входить как соучредители Общества, так и сторонние лица. Прежде чем назначить директора, необходимо его проверить в ЕГРЮЛ и в реестре дисквалифицированных лиц. Это условие является обязательным, даже не смотря на то, что выбираемый директор знаком владельцам компании. Если этого не сделать, тогда могут быть проблемы с налоговой службой, если выбранный директор окажется в реестре дисквалифицированных лиц.
Процесс принятия решения о назначении директора стандартный и необходимо пройти несколько этапов:
- Для начала назначить собрание и определиться с датой, временем и местом проведения;
- Во время проведения собрания необходимо выбрать председателя и секретаря;
- Принятие решения происходит на основании голосования всех участников;
- Решение принимается только на основании большинство голосов.
Если на должность директора претендует несколько человек, тогда необходимо их всех полностью отразить в протоколе собрания. В протоколе также фиксируются и окончательное решение о назначении директора.
Управление текущей деятельностью общества и решение всех иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников и совета директоров общества, как правило, осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки. Единоличный исполнительный орган общества обычно называется генеральным директором. Вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников или советом директоров общества и действует от имени общества непосредственно на основании закона, без специальной доверенности. Полномочия исполнительного органа могут быть ограничены уставом. Однако необходимо обратить внимание на правовые последствия сделки, совершенной исполнительным органом с нарушением пределов его компетенции – такая сделка может быть признана судом недействительной по иску общества лишь в том случае, если общество докажет, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях полномочий исполнительного органа. В случае, если действия исполнительного органа нанесли ущерб обществу, участники имеют право предъявить ему иск о возмещении убытков.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция), возглавляемого лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа вправе участвовать в принятии решений в рамках компетенции коллегиального исполнительного органа, установленной уставом, однако не могут представлять интересы общества в отношениях с третьими лицами без доверенности.
Следует учитывать, что как лица, исполняющие функции единоличного исполнительного органа, так и члены коллегиального исполнительного органа, признаются работниками общества, поэтому на них распространяются требования трудового и миграционного законодательства. В связи с этим назначение иностранного гражданина на указанные должности требует получения разрешения на работу и выполнения иных формальностей.
За что несет ответственность?
Любое лицо в должности гендиректора несет ответственность при ведении деятельности. Действующим законодательством предусмотрены меры наказания за нарушения – от административной до уголовной.
- ведение финансовой деятельности: преднамеренное или фиктивное банкротство, уклонение от уплаты налогов и сборов, отмывание денежных доходов, приобретение или сбыт имущества, полученного преступным путем и тд;
- ведение коммерческой деятельности: мошенничество, незаконное получение кредита, получение кредита с целью уклонения от уплаты и тд;
- нарушения в кадровой политике: отсутствие и неправильное ведение кадровой документации, нарушение при ведении организационно-распорядительной документации, нарушение при подаче сведений, необходимых для выплаты трудовой пенсии и тд;
- превышение должностных полномочий, нарушение закона о конкуренции и тд.
В каких случаях при прекращении полномочий единоличного исполнительного органа выплачивается компенсация?
Избрание единоличного исполнительного органа нередко сопряжено с одновременным прекращением полномочий прежнего руководителя.
При прекращении полномочий руководителя трудовое законодательство предусматривает в некоторых случаях выплату руководителю компенсации. Однако при определении условий и порядка выплаты компенсации в правоприменительной практике зачастую допускаются ошибки, связанные с неверным толкованием положений законодательства.
Рассмотрим наиболее часто встречающиеся ошибки и спорные вопросы.
Прежде всего, следует отметить, что указанное в п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ основание прекращения трудового договора (в связи со сменой собственника имущества организации) и предусмотренная в связи с этим ст. 181 ТК РФ компенсация ни в каких случаях не могут применяться при прекращении полномочий руководителя общества с ограниченной ответственностью.
Как разъяснено в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц; при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность; при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта Российской Федерации и наоборот.
Поскольку в соответствии с п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абзаца второго п. 2 ст. 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц (например, участвовать в управлении делами товарищества или общества, принимать участие в распределении прибыли), изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с лицами, перечисленными в этой норме, так как в этом случае собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество и смены собственника имущества не происходит.
Из изложенных разъяснений Верховного Суда РФ следует однозначный вывод, что при любом изменении состава участников, смене всех участников либо единственного участника в обществе с ограниченной ответственностью трудовой договор с руководителем в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ расторгнуть быть не может, соответственно, не применяется и ст. 181 ТК РФ.
Решение участников (единственного участника) общества с ограниченной ответственностью о прекращении трудового договора с руководителем (в том числе и в случаях, когда смена руководителя связана со сменой участников) в некоторых ситуациях влечет за собой выплату руководителю компенсации в соответствии со ст. 279 ТК РФ.
Согласно ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (при этом п. 2 ст. 278 ТК РФ предусматривает возможность прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора).
Полномочия руководителя ООО
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО и принятия им решений устанавливается (п. 4 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»):
- уставом ООО;
- внутренними документами ООО;
- договором между ООО и единоличным исполнительным органом.
Трудовой договор с руководителем.
Может ли руководитель работать по совместительству?
Приказ о вступлении в должность руководителя.
При этом П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО» напрямую определяет, что единоличный исполнительный орган:
- действует от имени ООО без доверенности, в том числе при заключении сделок;
- выдает доверенности третьим лицам на представление интересов ООО;
- назначает на должность сотрудников ООО, переводит и увольняет их с должности, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции иных органов управления ООО.
Срок полномочий руководителя ООО
Срок полномочий единоличного исполнительного органа устанавливается в уставе ООО (П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»). При этом уполномоченные органы (общее собрание, совет директоров) вправе досрочно прекратить его полномочия (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).
Срок трудового договора с руководителем ООО
Полномочия руководителя ООО возникают и прекращаются с момента принятия уполномоченным органом соответствующего решения и не связаны с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).
Стоит отметить, что полномочия единоличного исполнительного органа по истечении их срока являются действительными, если уполномоченный орган ООО не принимал решения о назначении на должность другого лица (Определение ВАС РФ по делу № А40-9598/10-22-91).
Документы, подтверждающие полномочия руководителя ООО:
- протокол общего собрания или решение единственного участника;
- выписка из ЕГРЮЛ;
- приказ о вступлении в должность;
- трудовой договор с руководителем.
Дополнительно рекомендуем прочитать статью о сроке трудового договора с руководителем ООО.
Хотите открыть ООО и не знаете с чего начать? Подготовьте документы для регистрации бизнеса в нашем сервисе бесплатно. Сервис исключит ошибки и сократит время подготовки документов.
Подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа документы, оформление руководителя на должность
Непосредственно перед третьими лицами подтверждение полномочий единоличного исполнительного органа может производиться с помощью одного из перечисленных документов:
- протокола общего собрания;
- выписки из протокола, если в ней отражено много вопросов помимо вопроса об избрании руководителя компании;
- решения коллегиального органа;
- приказа о назначении.
Помимо указанных выше документов в качестве официального подтверждения правомочий директора третьим лицам может представляться и выписка из ЕГРЮЛ.
Оформление руководителя на должность обычно происходит в следующем порядке:
- Высшим (или коллегиальным) органом хозяйственного общества принимается соответствующее решение.
- Заключается:
- гражданско-правовой договор (если исполнительным органом является юридическое лицо или ИП);
- трудовой договор (если речь идет о физическом лице).
В качестве лица, уполномоченного подписывать гражданско-правовой или трудовой договор со стороны организации, выступает председатель собрания или один из участников.
Что касается государственных и муниципальных предприятий и учреждений, где руководитель назначается специальным органом, то там вместо решения общего собрания принимается обычный распорядительный документ соответствующего органа (приказ, распоряжение). При этом его нельзя путать с кадровым приказом. В остальном процедура оформления не отличается от других компаний.
Смена ЕИО на управляющую компанию (управляющего)
Управляющая компания является тем же ЕИО, которая имеет статус юридического лица. Выполнением функций управляющей компании может заниматься управляющий (ИП).
При осуществлении руководства ООО управляющий (управляющая компания) действует от имени ООО без доверенности, основанием для передачи права на такие действия должно стать Решение общего собрания участников или Совет директоров о передаче данной компании полномочий ЕИО и заключении договора об указании управленческих услуг. Основывается такая норма на 32, 33 и 42 статьях Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ.
ЕИО управляющей компании или другое уполномоченное им лицо действует от ее имени.
Такая схема приобрела популярность в крупных компаниях (холдингах), где одна организация обеспечивает единую политику действий отдельных фирм из группы компании, занимаясь их делами. Каждый желающий может воспользоваться услугами существующих специализированных управляющих компаний.
Преимущества управляющей компании перед директором:
- перенесение административной и уголовной ответственности с ЕИО (физического лица) на управляющего (управляющую компанию) и ее сотрудников;
- уменьшение вероятности присвоения или растраты денежных средств ООО;
- создание единой политики для нескольких компаний одного собственника;
- с ЕИО (физическим лицом) заключается трудовой договор, а с управляющим (управляющей компанией) — гражданско-правовой (куда включаются положения, имеющиеся в договоре поручения, агентском договоре и договоре возмездного оказания услуг);
- проявление контроля действий ЕИО в большей степени;
- снижение количества сотрудников, экономия на зарплате и страховых взносах через передачу административных функций на сторону;
- экономия налога на прибыль.
В разделе «Общая процедура» настоящей инструкции рассматривалась процедура госрегистрации смены ЕИО на управляющего (управляющую компанию), список документов для регистрации изменения данных об Обществе в ЕГРЮЛ, получение документации в орган регистрирующей службы, а также получение документов по окончанию регистрационных действий. Роль заявителя будет выполнять индивидуальный предприниматель (управляющий) либо ЕИО управляющей компании. Кроме того, необходимым станет обязательное заполнение листа Л в форме Р14001.
Организации, передавшие полномочия ЕИО управляющему (управляющей компании), могут ожидать следующие риски:
- В соответствии со статьей 83 НК РФ¸ компании могут быть поставлены на налоговый учет по месту своего нахождения. Второй пункт 54-ой статьи ГК РФ устанавливает в качестве места нахождения юрлицаместо, где им было пройдена государственная регистрация, осуществляемая, в свою очередь, по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (при отсутствии такового — другого органа или лица, которое имеет право действия от имени компании без доверенности). Такое же самое положение имеется и во втором пункте 8-ой статьи ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ. В соответствии с 3-ым пунктом 54-ой статьи, вторым пунктом 52-ой статьи ГК РФ, место нахождения указывается в учредительной документации.
- уставом общества, где должны содержаться основные положения;
- внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, положением о генеральном директоре, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе и др.);
- договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).
Как провести собрание учредителей
Решение о созыве учредителей ООО для смены руководителя принимает действующий руководитель. Провести голосование о назначении нового управленца можно как на плановом, так и на внеплановом собрании собственников компании. Если есть необходимость провести внеплановое собрание, учредители направляют директору ООО соответствующее требование, которое он должен рассмотреть и в течение 5 дней дать на него ответ. Провести внеплановое собрание необходимо в течение 45 дней с момента подачи требования, уведомив всех участников собрания за 30 дней до его проведения. Направить уведомление можно заказным письмом или другим способом, принятым в компании.
На собрании нужно провести общее голосование о смене директора. Для его проведения должны присутствовать участники с более чем 50% долей. Чтобы решение о назначении нового руководителя было принято, за него должно проголосовать большинство участников собрания.
Образец протокола собрания участников о продлении полномочий директора
Здесь выложен протокол собрания участников (ошибочное название — учредителей) о продлении полномочий директора. Поскольку чаще всего директор в ООО избирается сроком на 5 лет, то по истечении этого срока необходимо продлить его полномочия. Для этого необходимо созвать собрание участников, результатом которого будет либо продление полномочий действующего директора, либо — избрание и назначение на должность нового.
Продление полномочий директора в ООО (чему и посвящен данный образец протокола) не нужно регистрировать в налоговой. Поскольку сам директор в ЕГРЮЛ не меняется, уведомлять об этом налоговую не нужно.
Данный образец протокола о продлении полномочий генерального директора можно скачать, нажав на кнопку внизу страницы.
Протокол о продлении полномочий директора чаще всего просят контрагенты, в рамках проявления должной осмотрительности при заключении договора.
Чем и как подтвердить полномочия представителя?
Законными представителями юридического лица являются:
- руководитель (Генеральный директор, Директор, Ректор, Президент и т.д.) постоянно действующего исполнительного органа этого юридического лица;
- иные лица, имеющие право на основании уставных документов этого юридического лица действовать от имени юридического лица без доверенности;
- руководитель управляющей организации, если полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица переданы управляющей организации;
- управляющий (индивидуальный предприниматель), если полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица переданы управляющему;
- иные лица, имеющие соответствующие полномочия на основании надлежащим образом оформленной доверенности или приказа.
Полномочия лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (руководителя юридического лица или руководителя управляющей организации или управляющего), подтверждаются следующими документами:
- документ, удостоверяющий личность руководителя/управляющего;
- Выписка из ЕГРЮЛ. При этом Выписка из ЕГРЮЛ должна быть действующей (30 дней с момента выдачи) и не сокращенной (в ней должны отражаться сведения документа, удостоверяющего личность руководителя/управляющего).
В случае, если в юридическом лице избран новый руководитель, но об этом обстоятельстве еще не уведомлен налоговый орган (не внесена информация в ЕГРЮЛ), полномочия нового руководителя подтверждаются следующими документами:
- документ, удостоверяющий личность руководителя;
- Протокол собрания участников (или акционеров, или Совета директоров, или Наблюдательного совета и т.д.) или Решение единственного участника/акционера, которым избран новый руководитель.
Оформление трудовых отношений с назначенным руководителем
Особенностью договора о принятии на работу руководителя является то, что со стороны работодателя, от лица предприятия, его подписывает уполномоченный общим собранием собственник или единственный участник.
В случае, когда собственник один и он назначает себя же на должность директора, возникает двусмысленная ситуация. С одной стороны, для заключения договора необходимо наличие двух сторон и подписывать договор с самим собой недопустимо. С другой стороны, никто не лишает руководителя права заключать договор с обществом, даже если он является учредителем в единственном лице и принимает обязанности директора на себя. Тут важно понимать, что подписывается такой договор одним лицом, которое выступает в роли учредителя и в роли наемного работника одновременно.
ВАЖНО! Кроме решения участников или единственного учредителя общества о назначении руководителя и трудового договора оформляется приказ о приеме на работу директора. Эти документы должны быть от одной даты. Данные о руководителе обязательно вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.
Какие кадровые документы еще нужно оформить на директора, вы узнаете в статьях:
Смена и назначение руководителя
Руководство всей текущей работой общества осуществляется директором. Он является единоличным исполнительным органом общества. Его функция заключается в организации выполнения решений общего собрания. Смена и назначение руководителя находится в компетенции общего собрания акционеров. Но есть и другой вариант: в уставе может быть указано, что решение о смене руководителя принимает совет директоров.
Причины смены могут быть связаны с различными факторами:
- руководитель не справляется с поставленными перед ним задачами, в связи с чем фирма приносит убыток;
- увольнение по собственному желанию;
- противозаконные действия со стороны руководителя.
Список не является исчерпывающим.
Стоит помнить, что процедура увольнения предыдущего руководителя должна производиться в соответствии с существующими нормами Трудового кодекса .
Решения, касающиеся руководителя, может принять как общее собрание акционеров, так и совет директоров (если это условие включено в устав). Рассмотрим оба варианта.