Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 128 ТК РФ. Отпуск без сохранения заработной платы (действующая редакция)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Часто работнику по семейным обстоятельства необходимо взять отпуск за свой счет. Поэтому отпустить или нет сотрудника в неоплачиваемый отпуск без сохранения заработной платы . Это как правило, право работодателя.
Комментарий к ст. 128 ТК РФ
1. Помимо ежегодных оплачиваемых отпусков, работникам в соответствии с комментируемой статьей могут предоставляться отпуска без сохранения заработной платы.
В соответствии с ч. 1 ст. 128 продолжительность таких отпусков определяется по соглашению между работником и работодателем. Таким образом, в каждом конкретном случае продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению сторон в зависимости от обстоятельств (причин), по которым возникла необходимость в таком отпуске.
2. Отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен (по письменному заявлению работника) только при наличии уважительной причины. Поэтому в заявлении работник обязан указать причину, по которой ему необходим отпуск.
Является ли причина уважительной, решает работодатель. По сложившейся практике к уважительным причинам, помимо вступления в брак, смерти близких родственников, относятся проводы сына на службу в армию, отправка детей на отдых в летние лагеря и т.п.
3. Отпуска без сохранения заработной платы, предусмотренные ст. 128, подразделяются на две группы: те, которые даются по усмотрению работодателя (т.е. работодатель вправе отказать в предоставлении отпуска), и те, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника.
К первой группе относятся отпуска, предоставляемые по семейным и другим уважительным причинам.
Ко второй — отпуска, предусмотренные ч. 2 ст. 128 для отдельных категорий работников (этот перечень не является исчерпывающим). Работодатель обязан предоставлять отпуска без сохранения заработной платы и в других случаях, предусмотренных ТК, иным федеральным законом или коллективным договором.
В частности, работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:
— участникам Великой Отечественной войны — до 35 календарных дней в году;
— работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 календарных дней в году;
— родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), — до 14 календарных дней в году;
— работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году;
— работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до пяти календарных дней.
К другим, предусмотренным ТК и иными федеральными законами случаям предоставления отпусков без сохранения заработной платы можно отнести отпуска, предоставляемые:
— работникам, осуществляющим уход за несовершеннолетними детьми, продолжительностью до 14 календарных дней — в соответствии со ст. 263 ТК (см. коммент. к ней);
— работникам — Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы — продолжительностью до трех недель в году в удобное для них время года (Закон РФ «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы», Федеральный закон «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»);
— работникам, допущенным к вступительным испытаниям, — 15 календарных дней;
— работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации — 15 календарных дней;
— работникам, обучающимся по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по очной форме обучения, совмещающим получение образования с работой, для прохождения промежуточной аттестации — 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов — один месяц (см. коммент. к ст. ст. 173, 174);
— ветеранам Великой Отечественной войны, ветеранам боевых действий на территории других государств, в т.ч. и инвалидам, — от 35 до 60 дней в году (ст. ст. 14 — 19 Закона о ветеранах).
4. Во всех случаях предоставления отпусков без сохранения заработной платы независимо от их назначения и продолжительности, они должны оформляться приказом (распоряжением) об отпуске.
Получив отпуск без сохранения заработной платы, работник может в любой момент прервать его и выйти на работу, поставив об этом в известность работодателя.
Некоторые вопросы об административном отпуске
Вопрос:
Может ли работодатель предоставить неоплачиваемый отпуск с последующим увольнением?
Ответ:
Статьей 127 ТК РФ предусмотрен механизм, когда по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением. Днем увольнения в таком случае считается последний день отпуска. Но в этой статье говорится об оплачиваемых отпусках. Отпуск без сохранения заработной платы с последующим увольнением ТК РФ не предусмотрен.
Вместе с тем нередко работодатели идут навстречу работникам и предоставляют такой отпуск перед увольнением. Особенно распространена эта практика, когда работник не использовал полагающийся ему в соответствии с законодательством отпуск, отказать ему в данном случае работодатель не вправе.
Если работник обратился с заявлением о предоставлении неоплачиваемого отпуска с последующим увольнением, рекомендуем взять у работника два заявления – об отпуске без сохранения зарплаты и увольнении по собственному желанию, издать два приказа и уволить работника по общим правилам.
Вопрос:
Вправе ли работодатель отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска?
Ответ:
К сожалению, ответа на этот вопрос в трудовом законодательстве мы не найдем. Однако полагаем, что отзыв из такого отпуска все-таки возможен – по аналогии со ст. 125 ТК РФ, которая регламентирует порядок отзыва работника из ежегодного оплачиваемого отпуска.
Чтобы вызвать работника на работу, нужно запросить его согласие на это. Если выход согласован, издается приказ. Его унифицированной формы не предусмотрено, он составляется в произвольной форме с указанием причин отзыва и даты выхода на работу. Отметим одну особенность такой ситуации: оставшиеся от административного отпуска в связи с отзывом из него дни не присоединяются в дальнейшем к какому-либо отпуску и не предоставляются в любое удобное для работника время в течение рабочего года.
Вопрос:
Может ли работодатель попросить работников уйти в неоплачиваемый отпуск?
Ответ:
Действительно, бывает, что работодатели отправляют своих работников в неоплачиваемые отпуска, мотивируя это различными причинами. Однако трудовым законодательством предоставление административного отпуска по инициативе работодателя не пре- дусмотрено. На основании ст. 128 ТК РФ такие отпуска предоставляются только по письменному заявлению работников, то есть только по их инициативе.
Обязанность работодателя
В некоторых случаях и определенным категориям работникам работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы, если такие работники обратятся к работодателю с просьбой о его предоставлении.
Трудовым кодексом установлены следующие случаи обязательного предоставления отпуска:
- рождение ребенка у работника;
- свадьба работника;
- смерть близких родственников работника.
В этих случаях работодатель обязан предоставить работникам отпуск без сохранения заработной платы сроком до пяти календарных дней.
Также Трудовым законодательством определены категории работников, которым отпуск должен предоставляться в обязательном порядке:
| Категория работников | Количество дней | Нормы законодательства |
| Участники ВОВ | До 35 календарных дней в год | Статья 128 ТК РФ |
| Пенсионеры, которые продолжают трудиться | До 14 календарных дней в год | Статья 128 ТК РФ |
| Родители, жены и мужья военнослужащих, сотрудников гос. органов, погибших при исполнении служебных обязанностей | До 14 календарных дней в год | Статья 128 ТК РФ |
| Инвалиды | До 60 календарных дней в год | Статья 128 ТК РФ |
| Ветераны боевых действий | До 35 календарных дней в год | Федеральный закон от 12.01.1995 N 5-ФЗ «О ветеранах» |
| лица, награжденные знаком «Жителю блокадного Ленинграда», | До 35 календарных дней в год | Федеральный закон от 12.01.1995 N 5-ФЗ «О ветеранах» |
| Герои Социалистического Труда, Герои Труда Российской Федерации и полные кавалеры ордена Трудовой Славы | До трех недель в год | Федеральный закон от 09.01.1997 N 5-ФЗ
«О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда, Героям Труда Российской Федерации и полным кавалерам ордена Трудовой Славы» |
| Работники, совмещающие работу с получением образования | До четырех месяцев | Статья 173-174 ТК РФ |
| Работникам, которые работают по совместительству (если отпуск на основной работе длиннее) | Продолжительность в зависимости от отпуска на основном месте работы | Статья 286 ТК РФ |
| Доверенные лица кандидатов | На период их полномочий | Федеральный закон от 12.06.2002 N 67-ФЗ
«Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» |
Предоставление административного отпуска на основании законодательства
В ст. 128 ТК РФ сказано, что каждый работник имеет право на получение неоплачиваемого отпуска, при необходимости. В тех случаях, когда его предоставление не является обязанностью руководства, его продолжительность и возможность оформления обговариваются с руководством.
Если нет причин для обязательного предоставления нескольких дней без начисления зарплаты, достаточно будет указать в заявлении «по семейным обстоятельствам». Если есть оправдательные документы, рекомендуется опираться на них. Например, родителю необходимо съездить с ребёнком на приём к «узкому» врачу в будний день в другой город. Поездка займёт 2 дня, на руках билеты на автобус и направление к врачу на конкретную дату. Когда родитель будет писать заявление на предоставление ему определённого периода без начисления зарплаты, он может приложить копию направления.
Неоплачиваемый отпуск по коллективному договору
Статьей 263 ТК РФ предусмотрено, что коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые в удобное для работников время, продолжительностью до 14 календарных дней следующим категориям:
- работникам, имеющим двух или более детей в возрасте до 14 лет;
- работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;
- одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет;
- отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери.
Указанный отпуск по письменному заявлению работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается.
Кроме этого, работодатель, составляя коллективный договор, должен учитывать положения отраслевых соглашений. Например, п. 3.1.15 Федерального отраслевого соглашения по угольной промышленности Российской Федерации на 2010 — 2012 годы (его срок продлен Соглашением от 28.12.2012) установлено, что по желанию работника Работодатель обязан предоставить (помимо предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации случаев) отпуск без сохранения заработной платы сроком до пяти календарных дней в случаях:
- свадьбы детей работников;
- других случаях, оговоренных в коллективных договорах, соглашениях.
Работнику — одному из родителей учащихся первых классов (опекуну, попечителю, приемному родителю) предоставляется дополнительный отпуск без сохранения заработной платы первого сентября (другое число первого дня учебного года).
А на основании п. 4.10 Отраслевого соглашения по машиностроительному комплексу Российской Федерации на 2011 — 2013 годы работникам, имеющим детей дошкольного возраста, работодатель предоставляет по их просьбе кратковременный отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней в году.
Оформляем предоставление неоплачиваемого отпуска
Как говорилось ранее, чтобы получить отпуск без сохранения заработной платы, работнику необходимо написать заявление с указанием причин, по которым он ему требуется, и желаемую продолжительность. В случае согласия работодателя на заявлении проставляется виза («Не возражаю», «Согласовано»), и оно передается в кадровую службу для оформления приказа.
Те организации, которые продолжают пользоваться унифицированными формами, оформляют приказ по форме Т-6 . Если же компания отказалась от унифицированных форм и утвердила свою форму приказа , в нем кроме номера, даты составления, Ф.И.О. и должности работника следует указать вид отпуска («отпуск без сохранения заработной платы»), количество календарных дней и даты, на которые он приходится. Приказ должен быть подписан уполномоченным лицом и содержать фамилию и инициалы этого лица.
Утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты».
Напомним, что с 01.01.2013 на основании Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» формы первичных учетных документов, содержащиеся в альбомах унифицированных форм, больше не обязательны к применению.
К сведению. Продолжительность отпуска без сохранения заработной платы установлена лишь для государственных гражданских и муниципальных служащих (один год). Для остальных организаций максимальная продолжительность административного отпуска не установлена.
В процессе расчета административного отпуска работодателям стоит ориентироваться на ст. 121 Трудового кодекса. Здесь сказано, что при расчете ежегодного отпуска на рабочий стаж не влияют лишь административные отпуска продолжительностью 14 дней и менее. Если отпуск продлился больше указанного периода, то он будет учтен при расчетах очередного отпуска.
Рассмотрим порядок расчета с учетом указанных правил на примере. Например, сотрудник отработал с 01.01.2018 по 31.12.2018. За это время в июне он брал отпуск на 19 дней.
Получается, что сотрудник вместо полного периода отработал 11 месяцев, а один – неполный. Так как в июне он не работал более половины месяца, то этот месяц не будет учтен в расчетах (согласно п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках).
Количество дней отпуска будет определяться по такой формуле: 28 / 12 * 11 мес. = 25,67 дней (вместо 28).
Таким образом, административный отпуск по-иному называется отпуском за свой счет или отпуском без сохранения заработка. Это дополнительный отпуск, помимо ежегодного оплачиваемого отпуска, который гарантируется всем без исключения сотрудникам. Он может быть предоставлен сотрудникам на основании их заявления и при наличии согласования с работодателем. Согласно ст. 128 Трудового кодекса, такой отпуск предоставляется по семейным обстоятельствам или прочим уважительным причинам. Если работодатель не дал согласие на отпуск без оплаты, то самовольный уход сотрудника в отпуск может быть расценен как прогул. Продолжительность такого отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем. Отдельным категориям работников (например, пенсионерам и инвалидам) нельзя отказывать в предоставлении отпуска.
Ответственность работодателя за непредоставление
Как уже отмечалось выше, предоставление административного отпуска в предусмотренных законом случаях является обязательным, поэтому работодатель не вправе отказать в просьбе работника.
Если же работник инициирует необязательный административный отпуск, то здесь все зависит от воли работодателя. Он может предоставить такой перерыв в работе, а может и отказать, поэтому если работодатель откажет в обязательном отпуске, он может быть привлечен к административной ответственности по статье 5.27 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
Санкция данной статьи предусматривает:
- предупреждение,
- или наложение штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей, на ИП от 1000 до 5000 рублей, на юрлиц от 30000 до 50000 рублей.
К оформлению административного отпуска работники прибегают для решения своих личных проблем. Если вынужденный отпуск не является непредвиденным, то чтобы им своевременно воспользоваться, работник должен заранее и правильно оформить все необходимые документы.
Особенности оформления
В ТК четко прописываются максимальные сроки дополнительного отпуска, во время которого граждане не получают зарплату. Но работодатели могут устанавливать собственные лимиты, но только в положительную сторону. Иногда руководители увеличивают период отдыха, хотя это негативно сказывается на стаже работы сотрудников.
Если гражданин оформляет больничный в административном отпуске, то он не сможет продлить данный период, что возможно при стандартном оплачиваемом периоде отдыха. К другим особенностям относится:
- за наемным специалистом сохраняется его рабочее место;
- не снижается размер средней зарплаты;
- работодатель продолжает отчислять взносы в разные государственные фонды;
- если человек не использовал все положенные дни, то их невозможно перенести на следующий период или получить какую-либо компенсацию;
- невозможно продление даже при попадании на праздничные дни.
Иногда нерадивые работодатели настаивают на оформлении данного отпуска, если компания не может выплачивать зарплаты штатным сотрудникам. Но принуждение наемных специалистов незаконно, поэтому директор за такие действия несет административную ответственность. Компании платят штраф от 30 до 50 тыс. руб., а для должностных лиц и ИП санкция составляет от 1 до 5 тыс. руб.
Законодательные нормы
Ст.128 ТК РФ установлено, что любой сотрудник независимо от должности, стажа занятости и протяженности смены имеет право на административный отпуск, продолжительность которого определяется по согласованию с руководством.
При этом в силу оговоренной статьи, для некоторых категорий тружеников административный отпуск полагается в качестве льготы.
Также следует отметить, что в большинстве случаев вопрос предоставления админотпусков решается путем согласованности с начальством, которое в зависимости от производственной необходимости и хода деятельности может в предоставлении отпуска и отказать.
При этом в отношении льготников в ст.128 ТК РФ предусмотрены более широкие полномочия, подразумевающие оформление отпуска именно по их желанию без учета мнения руководства и той же необходимости в присутствии на предприятии виду исполнения срочного заказа.
Ответственность работодателя за непредоставление административного отпуска
Непредоставление административного отпуска работнику, за которым законодательно закреплено право на использование данного отпуска, относится к категории нарушения трудового законодательства и влечёт за собой административные санкции (ст.5.27 КоАП РФ):
| Категория нарушителя | Административное наказание |
| Должностное лицо | Предупреждение или штраф 1000-5000 рублей. |
| Индивидуальный предприниматель | Штраф 1000-5000 рублей |
| Юридическое лицо | Штраф 30000-50000 рублей |
| При повторном нарушении | |
| Должностное лицо | Штраф 10000-20000 рублей или дисквалификация на 1-3 года |
| Индивидуальный предприниматель | Штраф 10000-20000 рублей |
| Юридическое лицо | Штраф 50000-70000 рублей |
Например: В ООО «ГДЕ» генеральный директор отказывается предоставлять административный отпуск менеджеру по продажам Копейкиной К.К., которая является супругой военнослужащего. В своём заявлении сотрудница указала, что данный отпуск, продолжительностью 4 дня, будет совпадать с отпуском супруга и приложила выписку из приказа.
В этом случае генеральный директор нарушает статью 5.27. КоАП и может быть привлечён к ответственности в качестве должностного лица путём предупреждения или наложения штрафа 1000-5000 рублей, либо административное наказание может быть наложено непосредственно на ООО «ГДЕ» с взысканием штрафа 30000-50000 рублей.
Административный отпуск по инициативе работника
ТК РФ содержит перечень причин оформления отпуска за свой счет, которые безапелляционно признаются уважительными:
- Смерть близкого родственника.
- Оформление процедуры бракосочетания.
Если женщина после родов не хочет надолго выбывать из рабочего процесса, у нее есть право заменить декретный отпуск на административный. Такую же возможность имеет и отец новорожденного. Работодатель обязан оформить временное отсутствие на месте без каких-либо взысканий по требованию работников следующих групп:
- участники ВОВ – до 35 календарных дней в год;
- близкие родственники сотрудников военных ведомств и государственных органов, отвечающих за безопасность, погибших при исполнении обязанностей – до 14 дней;
- занятые пенсионеры – до 14 дней;
- занятые инвалиды (любой группы) – до 60 дней.
Продолжительность отпуска за свой счет
Но для отдельных работников законом установлен предельный срок отпуска. Например, для государственных и муниципальных служащих он составляет один год (ч. 15 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ, ч. 6 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ).
- участникам Великой Отечественной войны — до 35 календарных дней в году;
- работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 календарных дней в году;
- родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), — до 14 календарных дней в году;
- работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году;
- работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до пяти календарных дней;
- работникам, совмещающим работу с обучением (ст.173 ТК РФ и ст.174 ТК РФ);
- работникам, осуществляющим уход за детьми (ст.263 ТК РФ).